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商標侵權損害賠償計算－「查獲侵害商標權商品」數量以實際委請製造商製造商品數量計算
一、 前言
商標法第71條第1項規定：「商標權人請求損害賠償時，得就下列各款擇一計算其損害：一、依民法第二百十六條規定。但不能提供證據方法以證明其損害時，商標權人得就其使用註冊商標通常所可獲得之利益，減除受侵害後使用同一商標所得之利益，以其差額為所受損害。二、依侵害商標權行為所得之利益；於侵害商標權者不能就其成本或必要費用舉證時，以銷售該項商品全部收入為所得利益。三、就查獲侵害商標權商品之零售單價一千五百倍以下之金額。但所查獲商品超過一千五百件時，以其總價定賠償金額。四、以相當於商標權人授權他人使用所得收取之權利金數額為其損害。」同條第2項復規定：「前項賠償金額顯不相當者，法院得予酌減之。」
商標法第71條第1項第3款規定所定損害賠償計算方法具有「法定賠償數額」之概念，觀諸100年5月31日商標法全文修正商標法第71條第1項第3款規定之立法理由，該條刪除修正前法定賠償倍數「五百倍」下限規定，由法官依侵權行為事實之個案為裁量，以免實際侵權程度輕微，仍以零售單價五百倍之金額計算損害賠償額。惟就查獲商品超過1,500件時，商標法第71條第1項第3款後段仍以查獲商品總價定賠償金額，以避免計算損害賠償數額過低，對於商標權人顯失公平。
針對「查獲侵害商標權商品」數量之計算方式，智慧財產及商業法院112年度民商訴字第27號民事判決（裁判日期：2024年02月20日）及其二審智慧財產及商業法院113年度民商上易字第1號民事判決（裁判日期：2025年3月5日）則指出不以行為人已實際銷售為必要，以行為人實際委請製造商製造商品數量為斷。
二、 案例事實及判決理由
智慧財產及商業法院112年度民商訴字第27號民事判決及其二審智慧財產及商業法院113年度民商上易字第1號民事判決均採相同見解，認定原告公司之註冊商標（下稱「系爭商標」）於休閒零食商品已達著名程度，被告公司及其實際負責人同為從事食品行業，當已知悉原告註冊商標存在，加以被告公司之註冊商標業經原告公司提除商標異議而遭撤銷，被告公司販售商品外包裝圖樣復與系爭商標近似，故認定構成商標法第68條第3款之商標侵權行為，且為過失侵權。
本案原審及上級審判決值得留意者係，兩判決均指出商標法第71條第1項第3款所稱「查獲侵害商標權商品」數量，不以實際銷售為必要，應以被告公司實際委請製造商製造商品數量即21,489箱商品計算查獲侵害商標權商品數量，原告公司得請求之損害賠償金額即為2,127,411元（計算式：21,489箱×99元＝2,127,411元）。至於下列計算方式法院均未採納：
1. 被告公司臉書上所記載之行銷宣傳數量3萬箱
法院認定該等數量僅係商家告知消費者該商品數量有限，並非無限額供應之詞語，與查獲侵害商標權商品數量之計算無涉。
2. 被告公司已進貨數量為2萬箱，總銷售數量為17,877箱，屬不可退貨商品，剩餘數量已執行過期報廢
查獲侵害商標權商品之數量不以行為人業已實際銷售為必要，被告公司實際已向製造商進貨數量，並非製造商之全部侵害商標權商品數量。